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保函

2015-05-29 11:13:18 来源: 点击:

什么是保函

    保函,又称包管书,是指银行、包管公司、担保公司或担保人应申请人的请求,向受益人开立的一种书面信用担保凭证,以书面形式出具的、凭提交与允许条件相符的书面索款通知和其它类似票据即行付款的包管文件。包管在申请人未能按双方协议履行其责任或义务时,由担保人代其履行一定金额、一准时限规模内的某种支付或经济赔偿责任。

保函的性质

    1、是独立于委托人与担保人之间的反担;蛭腥擞胧芤嫒酥涞奶踉蓟蛲侗晏跫獾。

    2、是依据其划定的条件生效的,由担保人以保函中划定的任何票据为基础做出决定的。

    3、是不可取消的。

保函确当事人及其权责

    1、委托人(Principal),是向银行或包管公司申请开立保函的人。委托人的权责是:

    (1)在担保人凭据保函划定向受益人付款后,立即送还担保人垫付的款项。

    (2)担负保函项下一切用度及利息。

    (3)担保人如果认为需要时,应预支部分或全部押金。

    2、担保人(Guarantor),是保函的开立人。担保人的权责是:

    (1)在接受委托人申请后,依委托人的指示开立保函给受益人。

    (2)保函一经开出就有责任凭据保函允许条件,合理审慎地审核提交的包括索赔书在内的所有票据,向受益人付款。

    (3)在委托人不可立即送还担保行已付之款情况下,有权处理押金、典质品、担保品。如果出之后仍缺乏抵偿,则担保行有权向委托人追索缺乏部分。

    3、受益人(Beneficiary),是有权按保函的划定出具索款通知或连同其他票据,向担保人索取款项的人。受益人的权利是:凭据保函划定,在保函效期内提交相符的索款声明,或连同有关票据,向担保人索款,并取得付。

保函的种类

    (一)出口类保函

    1、投标保函(Tender Guarantee)。

    2、履约保函(Performance Guarantee)。

    3、预付金保函(Advance Payment Guarantee)。

    4、保存金保函(Retention Money Guarantee)。

    (二)进口类保函

    1、付款保函(Payment Guarantee)。

    2、赔偿贸易进口保函(L/G opened for compensation trade)。

    3、加工装配业务进口保函(L/G opened for assembly processing)。

包管和保函的区别

    包管是民法上的责任,是区别与物保的人的担保,是第三人和债权人约定,当债务人不履行或者不可履行其债务时,该第三人凭据约定或执法划定履行债务或者担卖力任的担保方法,分为一般包管和连带包管;保函是国际经济法上的责任,国际海上货物运输在《汉堡规则》中划定,托运人为了换取清洁提单可向承运人出具保函,保函只在托运人与承运人之间有效。我国海商法没有关于保函的划定,实践中参照以上划定。

保函与备用信用证的比较

    保函和备用信用证作为国际结算和担保的重要形式,在国际金融、国际租凭和国际贸易及经济相助中应用十分广泛。由于二者之间日趋接近。甚至于有人将二者混同。事实上,二者之间既有基本类同之处,又有许多差别之处,准确掌握两者之间的相似与区别,有助于在实际事情中正确运用它们来增进国际经贸的开展,也有利于;び泄氐笔氯说恼比ㄒ。因此,本文试对两者作一比较。

    一、保函与备用信用证的类同之处

    (一)界说上和执法当事人的基内幕同之处

    保函和备用信用证,虽然在界说的具体表述上有所差别,但总的说来,它们都是由银行或其他实力雄厚的非银行金融机构应某项交易条约项下确当事人(申请人)的请求或指示,向交易的另一方(受益人)出立的书面文件,允许对提交的在外貌上切合其条款划定的书面索赔声明或其它票据予以付款。保函与备用信用证的执法当事人基内幕同,一般包括申请人、担保人或开证行(二者处于相同职位)、受益人。三者之间的执法关系是,申请人与但保人或开证行之间是契约关系,二者之间的权利义务关系是以开立保函申请书或开证行与受益人之间的执法关系则是以保函或备用信用证条款为准。

    (二)应用上的相同之处

    保函和备用信用证都是国际结算和担保的重要形式,在国际经贸往来中可发挥相同的作用,抵达相同的目的。

    在国际经贸交往中,交易当事人往往要求提供种种担保,以确保债项的履行,如招标交易中的投标担保,履约担保,设备贸易的预付款还款担保,质量或维修担保,国际技术贸易中的付款担保等,这些担保都可通过保函或备用信用证的形式实现。从备用信用证的爆发看,它正是作为保函的替代方法而爆发的,因此,它所抵达的目的自然与保函有一致之处。实践的生长也正是如此。

    (三)性质上的相同之处

    国际经贸实践中的保函大多是见索即付保函,它吸收了信用证的特点,越来越向信用证靠近,使见索即付保函与备用信用证在性质上日趋相同。体现在:第一,担保人银行或开证行的担;蚋犊钤鹑味际堑谝恍缘,虽然保函或备用信用证从用途上是发挥担保的作用,即当申请人不履行债项时,受益人可凭保函或备用信用证取得赔偿,当申请人履行了其债项,受益人就不须要使用(备用信用证就是如此得名的);第二,它们虽然是依据申请人与受益人订立的基础条约开立的,但一旦开立,则独立于基础条约;第三,它们是纯粹的票据交易,担保人或开证行对受益人的索赔要求是基于保函或备用信用证中的条款和划定的票据,即只凭单付款。因此,有人将保函称为“担保信用证”。

    二、保函与备用信用证的差别之处

    (一)保函有隶属性保函和独立性保函之分,备用信用证无此区分

    保函作为人的担保的一种,它与它所凭以开立的基础条约之间的关系是隶属性抑或是独立的关系呢?据此,保函在性质上有隶属性保函和独立性保函之分。古板的保函是隶属性的,保函是基础条约的一个隶属性契约,其执法效力随基础条约的保存、变革、灭失、担保人的责任是属于第二性的付款责任,只有当保函的申请人违约,并且不担负违约责任时,包管人才担负违约责任时,包管人才担负保函项下的赔偿责任。而申请人是否违约,是要凭据基础条约的划定以及实际履行情况来作出判断的,但这种判断显然不是件简单的事,经常要经过仲裁或诉讼才华解决其中的是非曲直。所以当隶属性保函项下爆发索赔时,担保人要凭据基础条约的条款以及实际履行情况来确定是否予以支付。各国海内交易使用的保函基本上是隶属性质的保函。

    独立性保函则差别,它虽是依据基础条约开立,但一经开立,便具有独立的效力,是自足文件,担保人对受举益人的索赔要求是否支付,只依据保函自己的条款。

    独立性保函一般都要明确担保人的责任是不可取消的、无条件的和见索即付的。保函一经开出,未经受益人同意,不可修改或解除其所担负的保函项下的义务;保函项下的赔付只取决于保函自己,而不取决于保函以外的交易事项,银行收到受益人的索赔要求后应立即予以赔付划定的金额。见索即付保函就是独立性保函的典范代表。

    独立性保函是二战后为适应今世国际贸易生长的需要,由银行和商业实践的生长而逐步确立起来的,并成为国际担保的主流和趋势,原因主要在于:第一,隶属性保函的爆发索赔时,担保银行须视察基础条约履行的真实情况,这是其人员和专业技术能力所不可及的,且会因此被卷入到条约纠纷甚至诉讼中。银行为自身利益考虑,绝不肯意卷入到庞大的条约纠纷中,使银行的利益和信誉受到损坏,而趋向于使用独立性保函。并且银行在处理保函业务时,正越来越多地引进信用证业务的处理原则,甚至有的将保函称为但保信用证。第二,独立性保函可使受益人的权益更有包管和更易于实现,可以制止保函申请人提出种种原因如不可抗力、条约履行不可能等等来对抗其索赔的请求,制止对违约人起诉所花费大宗的金钱、精力及诉讼旷日长期等缺陷,可确保其权益不至因条约纠纷而受到损害。

    备用信用证作为信用证的一种形式,并无隶属性与独立性之分,它具有信用证的“独立性、自足性、纯粹票据交易”的特点,受益人在该信用证为准,开证行只凭据信用证条款与条件来决定是否偿付,而与基础合约并无关。

    (二)保函和备用信用证适用的执规律范和国际老例差别。

    由于各国对保函的执规律范各不相同的,到目前为止,尚未有一个可为各国银行界和贸易界广泛认可的保函国际老例。独立性保函虽然在国际经贸实践中有广泛的应用,但大大都国家对其性质在执法上并未有明确划定,这在一定水平上阻碍了保函的生长。

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